Новация займа

Что это значит для вас

Если контрагент не платит за поставленный товар или оказанные услуги, новация переводит вашу дебиторскую задолженность в заем: вы даете отсрочку и получаете право на проценты за все время, пока деньги остаются у должника. Взамен прекращаются неустойка и обеспечение по первоначальной сделке – если вы прямо не сохраните их в том же соглашении. Новация имеет смысл, когда взыскание бесперспективно или дорого, а контрагент готов платить, но позже.

Как это работает

Основание. Новацией заменяют долг практически из любой сделки – поставки, аренды, подряда, оказания услуг. Требование должно существовать и быть определенным по размеру, поэтому сумму фиксируют на дату соглашения.

Соглашение. Стороны подписывают соглашение о новации: называют первоначальное обязательство с реквизитами договора и суммой долга, прямо указывают, что оно прекращается новацией, и прописывают существенные условия займа – сумму, срок возврата и ставку процентов.

Форма. Соглашение оформляется по правилам договора займа: письменная форма обязательна, если займодавец – юридическое лицо, независимо от суммы, а между гражданами – если сумма превышает 10 000 рублей (ст. 808 ГК РФ).

Прекращение прежних обязательств. С момента заключения соглашения первоначальное обязательство прекращается, а вместе с ним – связанные с ним дополнительные обязательства: залог, поручительство, начисленная неустойка. Иное стороны могут предусмотреть в соглашении (ст. 414 ГК РФ).

Проценты. Если ставка в соглашении не указана, заем все равно считается процентным: проценты начисляются по ключевой ставке Банка России, действовавшей в соответствующие периоды (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Исключение – заем между гражданами на сумму не больше 100 000 рублей: он по умолчанию беспроцентный. Беспроцентность в остальных случаях нужно прописать прямо.

.

Практический совет

1. Напишите в соглашении прямую формулировку о новации: какое обязательство прекращается, по какому договору и в какой сумме на дату подписания.
2. Отдельным пунктом решите судьбу обеспечения и начисленной неустойки. Если залог или поручительство предоставило третье лицо, сохранение обеспечения согласуйте с ним.
3. Сверьте сумму долга актом сверки на дату соглашения: новировать можно только то требование, которое действительно существует.

Риски и ограничения

Квалификация соглашения. Если из текста не видно, что стороны прекращают первоначальное обязательство, суд прочитает документ как изменение договора или отсрочку: прежний долг сохранится вместе с обеспечением, но и права на проценты по займу не возникнет. Указывайте на новацию прямо и называйте прекращаемое обязательство.

Обеспечение. Залог, поручительство и начисленная неустойка по умолчанию прекращаются, и новое заемное обязательство остается необеспеченным. Если обеспечение нужно сохранить, запишите это в соглашении и согласуйте сохранение с залогодателем и поручителем, когда это третьи лица.

Налог с аванса. Если в заем новируется полученная предоплата, сама заемная операция НДС не облагается (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), но судьба налога, ранее исчисленного с аванса, спорна: суды признают за продавцом право на вычет, налоговые органы соглашаются с этим не всегда. Налоговые последствия считайте до подписания.

Ограничения. Новация допускается, если иное не установлено законом и не вытекает из существа отношений, поэтому по отдельным обязательствам заменить долг займом нельзя. Это проверяют до сделки: иначе соглашение не прекратит первоначальный долг.

Вопрос – ответ

Можно ли, наоборот, новировать заем в обязательство другого вида?

Да. По ст. 414 ГК РФ стороны вправе заменить любое обязательство между теми же лицами другим, в том числе заемное – например, обязанностью поставить товар или выполнить работы. Соглашение оформляется по правилам, установленным для нового обязательства, а прежний заем прекращается вместе с дополнительными обязательствами по нему, если стороны не договорились иначе.

Как после новации считается срок исковой давности?

Первоначальное обязательство прекращено, поэтому давность по нему больше не течет: срок исковой давности считается по новому заемному обязательству, а его продолжительность и начало течения определяются по правилам ГК РФ. Если срок возврата в соглашении не указан, он определяется по правилам ГК РФ о займе до востребования – заемщик обязан вернуть деньги в течение 30 дней со дня, когда вы предъявили требование.